הקמת מיזם/עסק – האם כ"שותפות" או כ"חברה בע"מ"?

לא אחת, מוצאים עצמם יזמים עומדים בפני השאלה, כיצד להתאגד יחדיו לצורך הגשמת חזונם העסקי?

לצורך מאמר זה, ניקח כדוגמה את עומרי, נטע ורותם. הנ"ל החליטו שברצונם לפתוח עסק במטרה להשיא את רווחיהם.

כבר עתה אציין על קצה המזלג, כי מתווה התאגדות של אגודה שיתופית, אינו רלוונטי לצורך הדוגמה בעניינם של עומרי נטע ורותם, שכן על פי פקודת האגודות השיתופיות, באגודה חייבים להיות לפחות 7 חברים, במהותה היא מיועדת לשיפור רווחת החברים בה על פני רווח החברים כאשר היא פועלת בהתבסס על עקרונות השוויון והשיתוף.

כמו כן, במתווה של אגודה שיתופית, קיימות הגבלות על העברת מניות החברות וכן על החזקה מעבר לחמישית מהון המניות, באופן אשר לרוב יגרום ליזמים להעדיף מתווים אחרים להשאת רווחיהם על פני מתווה של ייסוד אגודה שיתופית. 

ואכן, לרוב היזמים בוחרים להתאגד במתווה של "שותפות" או במתווה של "חברה בע"מ".

המתווה הראשון, שנתייחס אליו לצורך הדוגמה הוא מתווה ה"שותפות".

בעקרון, ניהול עסק לשם הפקת רווח שלא על דרך ייסוד אגודה או חברה ופועל בו יותר ממייסד אחד, יוגדר, על פי רוב בדין, כשותפות. ככל ומסיבה כזו או אחרת שותפות לא נרשמה בהתאם לחובה שבדין (חובה אשר בצידה קנס על אי קיומה), אין הדבר שולל את קיומה המשפטי.

לצד המתווה הקלאסי של השותפות הכללית בו השותפים מנהלים יחדיו את עסקי השותפות וחבים יחדיו בחובות השותפות ביחד ולחוד, קיימת גם שותפות מוגבלת המהווה מעין תאגיד כלאיים בין שותפות כללית לחברה. בשותפות מוגבלת, קיים לפחות שותף אחד, "רגיל" שאחריותו אינה מוגבלת וכן שותף אחר "פאסיבי", שאחריותו מוגבלת עד לגובה השקעתו בשותפות אך הוא אינו רשאי להתערב בניהול עסקי השותפות.

בין יתר היתרונות והחסרונות של מתווה השותפות הכללית, ניתן למנות את:

כאמור, אל מול אופציית ההתאגדות במתווה של שותפות, עומדת בפני עומרי נטע ורותם, האופציה להתאגד במתווה הנפוץ של חברה פרטית בע"מ.

בטרם נמנה את יתרונות מתווה זה אל מול חסרונותיו, נציין, כי קיומה המשפטי של חברה בע"מ הינו תלוי רישומה אצל רשם החברות ויום היווסדה הינו התאריך כמצוין בתעודת התאגדותה מאת רשם החברות.

במסגרת הליך רישום החברה יש להגיש בפני רשם החברות את מכלול מסמכי ייסוד החברה בצירוף אגרה העומדת נכון להיום על סך של 2,640 ₪.

בין יתר היתרונות והחסרונות של מתווה החברה בע"מ, ניתן למנות את:

***נכון לשנת 2014 חברה חייבת במס חברות בשיעור של  26.5% לעומת 50% מס מרבי ליחיד. שעור המס החל על חלוקת דיבידנד מהחברה ליחיד בעל שליטה הינו 30%. היה והדיבידנד מחולק מהחברה ל"חברת האחזקות" לא תהיה חבות במס על הדיבידנד ובעלי המניות יוכלו למשוך את הרווח מהחברה לחברת האם ללא תשלום מס ואת הכסף להשקיע או למשוך חלק ממנו כדיבידנד מחברת האחזקות ולשלם מס רק על החלק שנמשך.

אשר על כן, משסקרנו את היתרונות והחסרונות בכל מתווה, ניתן להבין כי בחירת המתווה הרלוונטי להקמת העסק, צריכה להתקבל על פי מבחן סובייקטיבי בהתייחס למהות העסק, תפיסת מייסדיו ובסיוע וליווי מוקדם של עו"ד ורו"ח. בין יתר השיקולים, יש לקחת בחשבון, את מהות הפעילות העסקית, חזון המייסדים בקשר עם העסק, אפיקי גיוס ההון המיוחלים, רמת הסיכון שהצדדים מוכנים לקחת על עצמם, רווחים חזויים (ומועד היווצרותם) ומשתנים אחרים שחשוב לקחת בחשבון בהתחשב ביתרונות והחסרונות של כל מתווה.

לצד האמור לעיל, ובלי קשר למתווה בו יבחרו בסופו של יום, עומרי, נטע ורותם להתאגד, הרי שכצעד ראשון יהיה זה מומלץ ואפילו בגדר "חובה", כי החברים הנ"ל יבחנו, כבר עתה, את יכולתם לגבש הסכמות בקשר עם חזונם העסקי במסגרת חתימה משותפת על הסכם מייסדים. הסכם המייסדים אשר יערך בצורה מושכלת בשיתוף עו"ד, יתרום משמעותית להבהרת סוגיות היכולות להתגלות בהמשך כגורליות לקיום העסק המשותף ובכך יתרום ליציבות המיזם לאורך זמן ולניתוב האנרגיה של המייסדים להגשמת חזונם ואי בזבוז משאבים על מחלוקות מיותרות.

אשמח לעמוד לצידכם,

בברכה,

דרור תאם, עו"ד

קישורים:

המידע המפורט במאמר זה מוצג לידיעה בלבד ואינו מהווה, משום יעוץ משפטי ו/או תחליף לייעוץ משפטי, שכן הוא עשוי להתעדכן מעת לעת בהתאם להוראות הדין. ההסתמכות על המידע המופיע באתר הינה באחריותו הבלעדית של המשתמש ולשימושו הפרטי בלבד בכפוף לתנאי השימוש.
© כל הזכויות שמורות לדרור תאם ושות', משרד עורכי דין.